沈宗灵:我看《自由的法》

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  承美国纽约大学法学院图书馆副研究馆员刘丽君和华东政法学院林燕平教授的盛情,约我为她们合译的一书,即《自由的法:对美国宪法的道德解读》( Freedom's Law:The Moral Reading of the American Constitution)写另一个 序,并寄给我该书原著和她们的次责译稿。我深为感谢。

  该书作者德沃金(R.Dworkin,1931- ),是美国近三十年来最有影响的法理学家之一。他先后任教于耶鲁大学、牛津大学、纽约大学、康奈尔大学和哈佛大学,主要著作有《认真对待权利》(1977年)、《原则问题图片》(1985年)、《法律帝国》(1986年)以及《自由的法:对美国宪法的道德解读》(1996年)。在我国,德沃金的著作在此书中文本出版完后 ,已有两本著作的译本,即列入《外国法学文库》、中国大百科全书出版社出版的《认真对待权利》(信春鹰、吴玉章译,1988年)和《法律帝国》(李常青译,1996年)。

  德沃金的《自由的法》与他的《认真对待权利》和《法律帝国》两书,在基本精神上是一致的,还能够 说是后两书的进一步发展。

  《认真对待权利》一书的核心是他所称的"权利论"(right thesis)。在那里,他批判实证主义法学和功利主义法学,有点痛 是英国哈特(H.L.A.Hart)的新分析法学。哈特认为法由规则构成,德沃金认为,法不仅指规则,但是指原则和政策;并认为,在所有的每各人 权利中,最重要的是平等权利,政府能够 平等地关怀和尊重人民。

  他的《法律帝国》一书以"建设性解释"(constructive interpretation)和"删剪性"(integrity)另一个 概念作为该书的核心,认为法律是有一种解释的概念,一般法律理论但是我对本国法律司法实践的一般解释,因而有的是有一种法律观,也即有一种解释法律的办法:一是惯例主义,认为最好的解释是法官发现和执行的惯例,即他所一贯反对的实证主义法学;其二是实用主义的解释,即法官还能够 不顾原则而自行其是,这但是我他也反对的美国的现实主义法学;第三是他所主张的"删剪性"观点,认为这是美国一般律师、法官实际上进行法律解释的办法,是有一种"政治道德原则",符合美国宪法的内部人员和实践。

  德沃金的《自由的法》一书导言的标题是"道德解读与多数至上主义前提"。他首先指出,该书讨论近20多年中几乎所有宪法争议。如堕胎权、纠正歧视办法(affirmative action)、色情作品、种族冲突、同性恋、安乐死以及言论自由等。好多好多 章节还涉及联邦最高法院的好多好多 判例。他又指出,此书"阐述了有一种解读和贯彻政治性宪法的特定办法,我将它称之为道德解读"。但是,"道德解读"将政治道德引入宪法的核心,然而,政治道德先天注定是不选者的但是是有争议的。结果是,凡是把那此道德原则作为法律组成次责的任何政府,不管它们属于那此体制,都能够 决定谁对道德原则的诠释和理解最具权威。现今美国的体制中,法官,最终是联邦最高法院的大法官才具有这一 权威。正但是,好多好多 反对道德解读的人就认为,对宪法的道德解读使法官还能够 随心所欲地将每各人 的道德观强加给公众。他认为,这是有一种谬误的认识。

  他又认为,"道德解读"并有的是对所有宪法条文都适用。美国宪法包括很大一次责既有的是有点痛 抽象的,有的是的是以道德原则来起草的条款,这一宪法第2条规定,总统能够 年满35周岁。宪法第14条修正案关于"平等保护"就包括了另一个 道德原则。为了说明为那此某一法律条文包括道德原则,另二根绳子 则不包括,就能够 首先从历史上看问题图片;其次,应明确道德解读还受到宪法"删剪性"的约束。"删剪性"是他在《法律帝国》一书中的另一个 核心思想。

  在阐述了宪法的道德解读的含义后,他又进一步提出,是算是还有好多好多 选者,即有的是道德解读但是我别的宪法解释方针。这一有有一种"原意主义"(Originalism)的方针,它坚持宪法条文有一种就代表制定者,即通过宪法制定者所使用的语言来判断法律条文的含义。再有有一种解释宪法的方针是所谓"多数至上主义前提"(majoritarian premise),它强调政治系统进程应采取这一 办法,大约在重要事务上最终作出的决定是大多数或相对大多数的意志。他又对这一 前提的赞同与反对两方面的观点作了分析,并进一步论述了人民、自由、平等和社团等重要政治、法律概念。

  作者在导言中作出如下结论:"本书真是揭示了对美国宪法的有一种自由主义见解,它提供了自由主义原则的观点,并声称那此观点对亲戚亲戚亲戚大伙儿所继承的,并至今仍然确信的宪法传统提供了最佳诠释。"

  德沃金的这一 新作向亲戚亲戚亲戚大伙儿提供了当代美国主流派法学家之一,也即他所自称的自由主义(有别于保守主义和19世纪的自由主义)对美国宪法的理论。

  香港大学法学院陈弘毅教授在1997年《中国法学》第3期上发表过《当代西办法律解释学初探》一文,较简明地介绍了西方(英美法系)法律解释学的发展,其中也谈到了德沃金的"建设性解释"和"整合法学"的理论,他认为,"德沃金有的是自然法学者,不相信法学或正义的原理处在于宇宙和真理的内部人员之中。他所相信的原理乃是蕴含 于、隐含于、内在于另一个 社会一块儿体(主但是我指各西方自由主义民主宪政国家)的历史文化传统、道德信息、政治制度和法制实践之中的"。这是对德沃金理论的有一种较客观的评价。

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